Справа № 2/17-4725-2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _____________________________________________________________________________________________ П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "27" квітня 2017 р. Справа № 2/17-4725-2011 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Філінюка І.Г., суддів: Лашина В.В., Богатиря К.В. секретар судового засідання Безпалюк А.В. за участю: від ПАТ «Дельта Банк» - Биковський Д.Ю. за довіреністю б/н від 28.02.2017 ліквідатор ТОВ «Торг-Майстер» - Новіков Ю.П. розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 28.03.2017 по справі № 2/17-4725-2011 за заявою Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Торг-Майстер» про визнання банкрутом ліквідатор Новіков Ю.П. ВСТАНОВИВ: Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.03.2017, клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Торг-Майстер» (далі - ТОВ «Торг-Майстер») про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» - задоволено. Надано згоду на продаж майна банкрута ТОВ «Торг-Майстер», що є предметом забезпечення ПАТ «Дельта Банк», а саме: нежитлових приміщень в адміністративній будівлі літера «А», загальною площею 547,9 кв.м., яке розташоване за адресою: м. Вінниця, 4-й пров. Комарова. Визначено порядок проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Торг-Майстер» без встановлення обмеження зниження початкової вартості. Не погоджуючись з зазначеною ухвалою, ПАТ «Дельта Банк» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційної скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 28.03.2017 у справі № 2/17-4725-2011 в частині надання згоди на реалізацію заставного майна АТ «Дельта Банк». Зокрема, особа яка подала апеляційну скаргу зазначає, що продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому п. 4 ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Лашин В.В.) від 18.04.2017 апеляційну скаргу ПАТ «Дельта Банк» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 27.04.2017 об 11:30. У зв'язку з перебуванням суддів учасників-колегії Лавриненко Л.В. у відпустці, відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 26.04.2017, апеляційна скарга ПАТ «Дельта Банк» ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 27.04.2017 прийнята до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лашин В.В., Богатир К.В. У судове засідання 27.04.2017 ПАТ «Дельта Банк» та ліквідатор ТОВ «Торг-Майстер». Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились. Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору. Заслухавши пояснення присутніх учасників процесу, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про наявність передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, підстав для скасування частково оскарженої ухвали суду, з огляду на наступне. Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство). Відповідно до п. 1.1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22.12.2011, положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Як вбачається з матеріалів оскарження ухвали, справа перебуває на стадії ліквідаційної процедури, введеної постановою Господарського суду Одеської області від 09.08.2012, ліквідатором ТОВ «Торг-Майстер» призначено арбітражного керуючого Новікова Ю.П. 28.03.2017 до господарського суду Одеської області надійшло клопотання ліквідатора Новікова Ю.П. про визначення порядку проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Торг Майстер», відповідно до якого просив визначити порядок проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Торг-Майстер» без обмеження зниження початкової вартості, яке обґрунтоване наступним. Перші торги з продажу майна були призначені на 10 жовтня 2014 року за початковою вартістю, яка дорівнювала сукупності визнаних вимог кредиторів -8990836,06 грн. вони не відбулись з причин відсутності учасників. Повторні торги з продажу майна банкрута повинні були відбутись за вартістю, визначеною незалежним оцінювачем - консалтинговою компанією БІ.ЕФ.СІ. Торги були призначені на 30 грудня 2014 року з початковою вартістю 2770600,00 грн., вони не відбулись з причин відсутності учасників. Другі повторні торги з початковою вартістю 2216480,00 грн. також не відбулись через відсутність бажаючих взяти участь у торгах. На вимогу ПАТ «Дельта Банк» - кредитора у справі, вимоги якого забезпечені майном ТОВ «Торг Майстер», 20 листопада 2015 року суд доручив проведення незалежної оцінки нежитлових приміщень загальною площею 547,9 кв.м., які розташовані за адресою: м. Вінниця, 4-й пров. Комарова, 2, суб'єкту оціночної діяльності ТОВ «ЮН1ВЕРС КОНСАЛТ1НГ», що акредитований у ФГВФО. ТОВ «ЮНІВЕРС КОНСАЛТІНГ» провело незалежну оцінку заставного майна та надало звіт про оцінку до господарського суду Одеської області. Листом №18.5/1181 від 27 квітня 2016 року представник АТ «Дельта Банк» О. Арбузов надав згоду на проведення першого аукціону з продажу заставного майна ТОВ «Торг-Майстер» за початковою вартістю, що дорівнює 1999908,00 грн. без можливості пониження початкової вартості. Звіт про оцінку нежитлових приміщень загальною площею 547,9 кв.м., які розташовані за адресою: м. Вінниця, 4-й пров. Комарова, 2, який виконало суб'єкт оціночної діяльності ТОВ «ЮНІВЕРС КОНСАЛТІНГ», датований 03 грудня 2015 року та термін дії звіту 6 місяців. АТ «Дельта Банк» в серпні 2016 року замовило нову оцінку майна ТОВ «Торг Майстер» у суб'єкта оціночної діяльності ПП «ТА-Експерт-Сервіс», яку виконано станом на 08 вересня 2016 року. Вартість об'єкта оцінки складала 2024322,00 грн. 14.11.2016 призначено прилюдні торги з продажу майна, які не відбулись з причин відсутності учасників. Повторні торги із зниженням початкової вартості на 20% (до 1619457,60 грн.) не відбулись з причин відсутності учасників. Листом №23.1/156 від 23 березня 2017 року АТ «Дельта Банк» погодило продаж забезпеченого майна з початковою вартістю, зниженою на 20%, до 1295565,60 грн. Крім того, представник АТ «Дельта Банк» обмежив пониження початкової вартості до 60%. На думку ліквідатора, таке обмеження не відповідає приписам п.3 ст.66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в якій не обмежена гранична вартість за яку може бути продано майно на другому повторному аукціоні. Задовольняючи клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення перед ПАТ «Дельта Банк», місцевий господарський суд зазначив, що Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не встановлено будь-яких обмежень граничної вартості продажу майна, а тому ПАТ «Дельта Банк» надано можливість лише погодити продаж майна банкрута, а не встановлювати обмеження його вартості. Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала суду першої інстанції про надання згоди на реалізацію майна банкрута, що є предметом забезпечення ПАТ «Дельта Банк» без встановлення обмеження зниження початкової вартості, прийнята з порушенням вимог ч. 4 ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ст. 43 ГПК України, при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, виходячи з наступного. Згідно вимог частини 4 статті 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Колегія суддів зазначає, що майно банкрута, яке передано в заставу з метою забезпечення виконання зобов'язань, має особливий правовий статус під час провадження у справі про банкрутство, та знаходиться в управлінні ліквідатора, який має право реалізувати дане майно в порядку, передбаченому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», проте умови продажу майна банкрута ліквідатору необхідно узгоджувати із заставним кредитором. Зазначена правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 16.06.2015 по справі № Б-24/93-10. Суд апеляційної інстанції вважає, що ліквідатор до продажу майна банкрута, що є предметом забезпечення, повинен спочатку звернутись до кредитора, вимоги якого забезпечено таким майном, для отримання згоди на його реалізацію. Лише у випадку ненадання останнім згоди на продаж заставного майна банкрута, ліквідатор вправі звернутись до господарського суду для отримання згоди на реалізацію майна банкрута, що перебуває в забезпеченні такого кредитора. Як вбачається з матеріалів справи, листом № 23.1/156 від 23 березня 2017 року АТ «Дельта Банк» надало згоду на проведення другого повторного прилюдного аукціону з продажу майна боржника, а саме нежитлових приміщень в адміністративній будівлі літері «А» пр. пр. N04: №01-№015, загальною площею 542,9 кв.м., розташовані за адресою: 21008, Вінницька обл., м. Вінниця, 4-ий провулок Комарова, буд. 2, за початковою вартістю не меншою ніж 1 295 566,08,60 гривень. Можливість пониження початкової вартості не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 60 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. У випадку якщо другий повторний аукціон з реалізації майна банкрута не відбудеться, прошу окремо письмово погодити подальшу реалізацію заставного майна з АТ «Дельта Банк». Колегія суддів звертає увагу на те, що висновки суду першої інстанції, що статтею 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлюється альтернативний порядок отримання згоди на реалізацію заставного майна, або за згодою кредитора, або суду, є неправомірними та такими, що порушують інтереси заставного кредитора, оскільки, як вже зазначалось, виходячи із змісту вимог ч. 4 ст. 42 вказаного Закону, ліквідатор до продажу майна банкрута, що є предметом забезпечення, повинен спочатку звернутись до кредитора, вимоги якого забезпечено таким майном, для отримання згоди на його реалізацію. Лише у випадку ненадання останнім згоди на продаж заставного майна банкрута, ліквідатор вправі звернутись до суду для отримання згоди на реалізацію майна банкрута, що перебуває в забезпеченні такого кредитора. Таким чином, АТ «Дельта Банк» надав згоду на продаж заставного майна, за умовами банку, проте ліквідатор не намагаючись продати заставне майно боржника за умовами заставного кредитора ПАТ «Дельта Банк», які захищають майнові інтересів забезпеченого кредитора у даній справі, невідкладно подав клопотання до суду першої інстанції про надання згоди на продаж майна банкрута, без встановлення обмеження зниження початкової вартості. Більше того, колегія суддів звертає увагу, що з метою забезпечення реалізації майна боржника у межах процедури банкрутства за найвищою ціною та унеможливлення зловживань своїми повноваженнями з боку ліквідатора, як замовника аукціону, а також організатора аукціону, початкова вартість будь-якого майна боржника, яке підлягає реалізації на аукціоні, повинна бути погоджена з комітетом кредиторів (якщо майно не перебуває у заставі), заставним кредитором або судом, який розглядає справу про банкрутство. У даному випадку відсутність контролю з боку заставного кредитора та суду за реалізацією майна боржника призведе до того, що заставне майно початковою вартістю 2 024 322,00 грн. буде реалізовано за найнижчою ціною, що завдасть істотних збитків заставному кредитору. Крім того, господарський суд Одеської області в абз. 3 п. 5 оскаржуваної ухвали скасував іпотеку, реєстраційний номер обтяження 6200944, зареєстровано 10.12.2008 приватним нотаріусом Сухановою Т.О. на підставі договору про внесення змін до договору іпотеки, 5930 від 10.12.2008, об'єкт обтяження: нежитлові приміщення в адміністративному приміщенні літері "А", загальною площею 542,9 кв.м. (на 1 поверсі приміщення №1 з №1-1 по № 1-15, загальною площею 191,6м. кв., приміщення №2 з №2-1 по № 2- 4 загальною площею 41,8 м. кв., приміщення №3 3-1 загальною площею 6,7 м. кв., на II поверсі приміщення №4 з №4-1 по №4-15 загальною площею 302,8 м. кв., за адреою м. Вінниця, провулок Комарова,4, буд. 2., з цього приводу колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне. Відповідно до ст. 17 Закону України «Про іпотеку», іпотека припиняється у разі: припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її; з інших підстав, передбачених цим Законом. Отже, надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення не припиняє дію іпотеку, таким чином абз. 3 п. 5 ухвали господарського суду Одеської області від 28.03.2017 підлягає скасуванню. У зв'язку із допущеними порушеннями вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», та запобіганню порушення майновим інтересів забезпеченого кредитора у даній справі, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» підлягає задоволенню, клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» залишається без задоволення, а ухвала Одеського апеляційного господарського суду в частині надання згоди на реалізацію заставного майна АТ «Дельта Банк» також підлягає скасуванню, як така, що прийнята з порушенням норм матеріального права. Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» - задовольнити. Пункти 1, 2, 3, абзац 3 п. 5 ухвали Господарського суду Одеської області від 28.03.2017 у справі № 2/17-4725-2011 - скасувати. У задоволені клопотання ліквідатора ТОВ «Торг - Майстер» про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» відмовити. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку. Повний текст постанови підписано 27.04.2017. Головуючий суддя Філінюк І.Г. Суддя Лашин В.В. Суддя Богатир К.В.