Справа № 927/1009/16

У Х В А Л А 23 травня 2018 року м. Чернігів справа № 927/1009/16 Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, розглянувши матеріали скарги Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» на бездіяльність ліквідатора, поданої в межах судової справи за заявою ліквідатора боржника БОРЖНИК: Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» 14005, м. Чернігів, проспект Миру, 49 а 14000, АДРЕСА_1 (адреса ліквідатора) про порушення справи про банкрутство Представники учасників провадження у справі про банкрутство: від кредитора: не зявився від боржника: ОСОБА_1 ліквідатор (в судовому засіданні 15.05.2018р.) Ухвала виноситься після перерви, оголошеної в судовому засіданні з 15.05.2018р. по 23.05.2018р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України. ОБСТАВИНИ СПРАВИ: Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» (надалі боржник) подана заява про порушення справи про банкрутство на підставі ст. ст. 11, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі Закон про банкрутство), яка ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 31.10.2016р. була прийнята до розгляду. Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 14.11.2016р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Постановою Господарського суду Чернігівської області від 24.11.2016р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, обовязки ліквідатора покладено на голову ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» ОСОБА_1, зобовязано ліквідатора надати суду реєстр вимог кредиторів, виконати дії, передбачені розділом ІІІ «Ліквідаційна процедура» Закону про банкрутство, а також надати господарському суду ліквідаційний баланс та звіт про проведену роботу. Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 01.02.2017р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, ліквідовано юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС», провадження у справі припинено. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2017р. вказану вище ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 01.02.2017р. в частині затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» та припинення провадження у справі скасовано; в задоволенні клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» ОСОБА_1 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі відмовлено; справу № 927/1009/16 направлено до Господарського суду Чернігівської області для подальшого розгляду. Враховуючи дану обставину, був призначений автоматичний розподіл справи, внаслідок якого для її розгляду визначено суддю А.С.Сидоренка. Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 27.02.2018р. продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора банкрута ОСОБА_1 на два місяці до 24.04.2018р. 16 квітня 2018 року, в межах справи про банкрутство ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС», до Господарського суду Чернігівської області надійшла скарга від 13.04.2018р. № 1497/2 Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» на бездіяльність ліквідатора ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» ОСОБА_1 (надалі Скарга), згідно якої кредитор просить визнати незаконною бездіяльність ліквідатора ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» ОСОБА_1 В обгрунтування Скарги кредитор посилається на порушення ліквідатором ОСОБА_1 вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зокрема ст. ст. 41, 42, 98 в частині виконання обовязків ліквідатора банкрута, що має своїм наслідком нанесення збитків державі, оскільки стосовно кредитора ПАТ «БАНК ФОРУМ» Виконавчої дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб 16.06.2014р. прийнято рішення № 49 щодо початку ліквідації банку, а Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, в свою чергу, фінансується з Державного бюджету України. Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 18.04.2018р. Скарга була прийнята, приєднана до матеріалів справи та призначена до розгляду в судовому засіданні на 15.05.2018р. 11 травня 2018 року до Господарського суду Чернігівської області ліквідатором ОСОБА_1 поданий відзив на Скаргу (надалі Відзив), зі змісту якого вбачається, що ліквідатор вважає викладені в ній вимоги безпідставними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню. В судовому засіданні 15.05.2018р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України, оголошено перерву до 23.05.2018р. Кредитор та ліквідатор належним чином були повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання, однак не скористалися своїм процесуальним правом на участь у ньому. Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення ліквідатора, зясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду і вирішення Скарги по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ: Згідно ст. 41 Закону про банкрутство, ліквідатор фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; предявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобовязаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно правових документів підлягають обовязковому зберіганню, на строк не менше пяти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобовязаннями боржника у звязку з доведенням його до банкрутства. У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обовязкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобовязаннями. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом. Дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю). Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2017р. зобовязано ліквідатора ОСОБА_1 вчинити дії щодо пошуку, виявлення та повернення майна, належного банкруту до порушення справи про банкрутство, а також пошуку та продажу заставного майна. Як вбачається з матеріалів справи, зокрема зі змісту Відзиву та доданих до нього документів, ліквідатором, з метою пошуку, виявлення наявного банкруту майна та формування ліквідаційної маси, була проведена наступна робота: в квітні травні 2017р., квітні 2018р. були направлені запити (№ 12/04-17-02, № 12/04-07-03, № 12/04-17-04, № 12/04-17-01, № 11/04-17-06, № 11/04-17-05, № 11/04-17-01, № 25/05-17-01, 19/04-17-01, № 19/04-17-02, № 11/04-17-03, № 11/04-17-02 та № 25/05-17-01) (том 2, а.с. 213 225) до реєструючих органів, а саме: Державної авіаційної служби України (Державіаслужба), ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві, Чернігівської ОДПІ ГУ ДФС у Чернігівськкій області, Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті (Укрморрічінспекція), Територіального сервісного центру № 7441 Регіонального сервісного центру в Чернігівській області Міністерства внутрішніх справ України, Управління земельних ресурсів Чернігівської міської ради, ОСОБА_2 сервісного центру МВС України у м. Києві, Державної служби інтелектуальної власності України, ВДВС Печерського РУЮ м. Києва, Центрального ВДВС Чернігівського міського управління юстиції, Державної інспекції сільського господарства в м. Києві, Державної інспекції сільського господарства в Чернігівській області та ОСОБА_2 управління Держпродспоживслужби в м. Києві. Після отримання відповідей (від 05.04.2017р. № 14087/10/26-15-17-05-21, від 05.05.2017р. № 13.17.21-057, від 11.05.2017р., від 25.05.2017р., від 26.05.2017р. № 1875-05/1/7-17, від 07.06.2017р. № 11.0/5471) (том 2, а.с. 226 231) реєструючих органів на вказані вище запити був встановлений факт відсутності у товариства будь якого майна. При цьому, згідно довідки від 18.05.2017р. № 4792/10/25/01-17-02-19 (том 2, а.с. 232) ОСОБА_2 управління ДФС у Чернігівській області згідно реєстраційних даних станом на 17.05.2017р. товариство не має відкритих рахунків в банківських установах. Факт відсутності зареєстрованого за ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» нерухомого майна підтверджується також Інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС», сформованою 04.05.2017р. (том 2, а.с. 233). На підставі наказу № 1 від 04.05.2017р. «Про проведення інвентаризації», 05.05.2017р. (том 2, а.с. 234), з метою забезпечення повноти та достовірності відображення даних у проміжному ліквідаційному балансі та підтвердження фактичної наявності майна, що належить ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС», головою ліквідаційної комісії товариства була проведена інвентаризація активів товариства з перевіркою їх фактичної наявності та документальним підтвердженням шляхом обовязкового складання інвентаризаційного опису. Згідно інвентаризаційного опису майна ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» № 1 від 05.05.2017р. (том 2, а.с. 235) будь-яке майно товариства виявлено не було. Крім того, з метою виявлення належного банкруту майна, інвентаризаційною комісією у складі голови ліквідатора ОСОБА_1), помічника ліквідатора ОСОБА_3 та спеціаліста ОСОБА_4 було здійснено перевірку наявності майнових активів, бухгалтерської та іншої документації товариства за адресою: м. Вишгород Київської області, вул. Межигірського Спаса, 6 б. ОСОБА_5, під час даної перевірки майнові активи, бухгалтерська та інша документація товариства виявлені не були (акт від 11.05.2017р. № 1 перевірки наявності майнових активів, бухгалтерської та іншої документації Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» за місцем зберігання майна Товариства: Київська область, м. Вишгород, вул. Межигірського Спаса, 6 б) (том 2, а.с. 236). За інформацією Чернігівської обєднаної державної податкової інспекції ОСОБА_2 управління ДФС у Чернігівській області від 06.09.2016р. № 41.03/10/25-22-17-11 (том 2, а.с. 242) товариство, станом на 02.09.2016р., користувалось рахунками, відкритими в ПАТ «БАНК ФОРУМ». Згідно довідки від 18.05.2017р. № 5568/3 (том 2, а.с. 243) ПАТ «БАНК ФОРУМ» 15.09.2017р. відкриті товариству рахунки були закриті. З метою виявлення майнових активів банкрута ліквідатор 20.02.2017р. отримав ОСОБА_6 з Державного реєстру обтяжень рухомого майна (том 2, а.с. 245 246), з якого вбачається, що 22.08.2008р. (зі змінами від 27.08.2009р.) зареєстровано заставу рухомого майна на підставі договору застави від 21.08.2008р. (АКБ «Форум»), обєктом застави значаться товари в обороті (посуд, побутова хімія) згідно з додатком № 1 до договору застави від 21.08.2008р. за кредитним договором № 0045/08/01-KLI від 21.08.2008р., балансова вартість 3 607 278,89 грн., ринкова вартість 3 607 279,00 грн., заставна вартість 2 467 379,00 грн. (323 616 дол. США). В лютому та квітні 2017р. ліквідатор звертався до засновника банкрута ОСОБА_6 та колишнього керівника банкрута ОСОБА_5 з проханням (листи від 28.02.2017р. № 28/02-17-03 та від 19.04.2017р. № 19/04-17-03) (том 2, а.с. 247 250) терміново передати майнові активи, бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, надати інформацію про заставне майно (посуд) (перелік, місцезнаходження). Відповідні листи не були отримані вказаними вище фізичними особами та були повернуті на адресу ліквідатора за закінченням встановленого строку зберігання. В травні 2017 року (лист від 30.05.2017р. № 30/05/17/8) (том 2, а.с. 252) ліквідатор звернувся до начальника Чернігівського ВП ГУНП у Чернігівській області ОСОБА_7 з проханням посприяти у пошуку бухгалтерської документації та майнових активів, які є обєктом обтяження. Враховуючи відсутність відповідної документації, що позбавляє ліквідатора можливості виконувати покладені на нього повноваження згідно ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», 01 червня 2017 року ліквідатором до Господарського суду Чернігівської області подано клопотання щодо витребування від ОСОБА_5 бухгалтерську документацію та майнові активи, які являються обєктом обтяження АКБ «ФОРУМ» - товари в обороті (посуд) згідно з додатком № 1 до договору застави від 21.08.2008р., укладеного з метою забезпечення належного виконання ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» своїх зобовязань за кредитним договором № 0045/08/01 від 21.08.2008р., балансовою вартістю 3 607 278,89 грн., ринковою вартістю 3 607 279,00 грн. (473 123 дол. США), заставною вартістю 2 467 379,00 грн. (323 616 дол. США). Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.06.2017р. вказане вище клопотання ліквідатора ОСОБА_1 було задоволено. У звязку з невиконанням ОСОБА_5 вказаної вище ухвали суду від 22.06.2017р. ліквідатор звертався до начальника Подільського УП ГУНП у м. Києві ОСОБА_8 з проханням посприяти у пошуку бухгалтерської документації та майнових активів, які є обєктом обтяження (лист від 25.07.2017р. № 25/07-17-01) (том 2, а.с. 251). З клопотанням аналогічного змісту (лист від 25.07.2017р. № 25/07-17-01) (том 2, а.с. 254) ліквідатор звертався і до начальника Чернігівського ВП ГУНП у Чернігівській області ОСОБА_7 Листом від 12.09.2017р. № 12854/125/53/03-17 (том 2, а.с. 253) Подільське управління поліції ОСОБА_2 управління поліції у місті Києві Національної поліції України повідомило ліквідатора про те, що проведеною перевіркою встановити місце перебування гр. ОСОБА_5 та зобовязати її передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута виявилося неможливим. Враховуючи відсутність жодних результатів діяльності правоохоронних органів, в липні 2017 року ліквідтор звернувся до Подільського РВ ДВС м. Києва ГТУЮ у м. Києві із заявою від 24.07.2017р. № 24/07-17-01 (том 2, а.с. 257) про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання вказаної вище ухвали Господарського суду Чернігівської області від 22.06.2017р. 14 серпня 2017 року державним виконавцем Подільського районного відділу державної виконавчої служби міста ОСОБА_2 територіального управління юстиції у місті Києва ОСОБА_9 винесена постанова про відкриття виконавчого провадження (ВП № 54477966) (том 2, а.с. 260) з виконання ухвали № 927/1009/16, виданої 22.06.2017р. Господарським судом Чернігівської області про зобовязання ОСОБА_5 передати ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю «УКРЕКСІМБІЗНЕС» ОСОБА_1 бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, у т.ч. майнові активи, які являються обєктом обтяження АКБ «ФОРУМ» - товари в обороті (посуд) згідно з додатком № 1 до договору застави від 21.08.2008р., укладеного з метою забезпечення належного виконання ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» своїх зобовязань за кредитним договором № 0045/08/01 від 21.08.2008р., балансовою вартістю 3 607 278,89 грн., ринковою вартістю 3 607 279,00 грн. (473 123 дол. США), заставною вартістю 2 467 379,00 грн. (323 616 дол. США); встановлено боржнику строк добровільного виконання рішення суду протягом 10 робочих днів. Супровідним листом від 14.08.2017р. № 54477966/16 (том 2, а.с. 259) вказана вище постанова була направлена на адресу ліквідатора. Листами від 22.02.2018р. № 22/02-18-01 та від 21.03.2018р. № 21/03-18-01 (том 2, а.с. 258) ліквідатор звертався до органу державної виконавчої служби з проханням прискорити виконання судового рішення з одночасним повідомленням про вчинені виконавчі дії та терміни їх виконання. 22 січня 2018 року старшим державним виконавцем Подільського районного відділу державної виконавчої служби міста ОСОБА_2 територіального управління юстиції у місті Києва ОСОБА_10 винесена постанова про накладення штрафу (ВП № 54477966) (том 2, а.с. 259), якою, у звязку з невиконанням ОСОБА_5 рішення суду та вимог виконавця, накладений штраф. За інформацією ліквідатора ОСОБА_1 станом на 10.05.2018р. виконавче провадження № 54477966 перебуває на стадії виконання. З метою проведення аналізу фінансово-господарської діяльності товариства, ліквідатор звертався до ОСОБА_2 управління статистики у м. Києві з проханням надати відповідну документацію (лист від 11.04.2017р. № 11/04-17-05) (том 2, а.с. 265). Згідно відповіді ОСОБА_2 управління статистики у м. Києві за 2015-2016р.р. товариство фінансову звітність не подавало (лист від 21.04.2017р. № 03-08/1233-17) (том 2, а.с. 265). Згідно листа від 23.05.2017р. № 03-08/1574-17 (том 2, а.с. 266) ОСОБА_2 управління статистики у м. Києві востаннє звітність товариством подавалась за січень-вересень 2014р. (фінансовий звіт субєкта малого підприємництва (баланс на 30.09.2014р.), який свідчить про відсутність жодних активів та пасивів) (том 2, а.с. 267). Отже, наведені вище обставини свідчать про те, що ліквідатором ОСОБА_1 були вжиті всі можливі заходи, спрямовані на пошук та виявлення майна (у т.ч. заставного) та грошових коштів банкрута. Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Звертаючись до господарського суду зі Скаргою, кредитор належними засобами доказування не довів факту неналежного виконання ліквідатором ОСОБА_1 повноважень, передбачених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». З урахуванням вищевикладеного, суд вважає Скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню. Керуючись ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. ст. 74, 233, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд УХВАЛИВ: Скаргу Публічного акціонерного товариства «БАНК ФОРУМ» на бездіяльність ліквідатора ТОВ «УКРЕКСІМБІЗНЕС» ОСОБА_1 залишити без задоволення. Копії цієї ухвали надіслати ліквідатору ОСОБА_1 (14000, АДРЕСА_1) та кредитору Публічному акціонерному товариству «БАНК ФОРУМ» (02100, м. Київ, бульвар Верховної Ради, 7). Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Київського апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги через місцевий господарський суд. Повний текст ухвали складено та підписано 25.05.2018р. Суддя А.С.Сидоренко