Справа № 44/258-б

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 [email protected] ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "05" вересня 2018 р. Справа№ 44/258-б Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Пантелієнка В.О. суддів: Верховця А.А. Тищенко ~О.В. за участю секретаря Гуліди А.О., та представників учасників провадження у даній справі згідно протоколу судового засідання від 05.09.2018р., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кравченка Радіона Миколайовича на ухвалу господарського суду м.Києва від 23.04.2018р. (повний текст складено 23.04.2018р.) у справі №44/258-б (суддя Чеберяк П.П.) за заявою Дочірнього підприємства "Київський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (далі - ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України") до Дочірнього підприємства "Київське обласне дорожнє управління" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (далі - ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України") про банкрутство ВСТАНОВИВ: Ухвалою господарського суду м.Києва від 23.04.2018р. по справі №44/258-б задоволено клопотання заявника про припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Присяжного Валерія Павловича, призначення керуючим санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Кебкала Олександра Михайловича, продовження строку процедури санації боржника на шість місяців, а також встановлення розміру грошової винагороди арбітражного керуючого Кебкала Олександра Михайловича; припинено повноваження керуючого санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Присяжного Валерія Павловича; керуючим санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" призначено арбітражного керуючого Кебкала Олександра Михайловича; затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Кебкала Олександра Михайловича в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць викання обов'язків керуючого санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України"; зобов'язано керуючого санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Кебкала Олександра Михайловича виконати вимоги ухвали суду від 25.02.2013р.; продовжено строк процедури санації ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" на шість місяців, до 25.08.2018р. Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, арбітражний керуючий Кравченко Радіон Миколайович подав апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду м.Києва від 23.04.2018р., в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу в частині призначення керуючим санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Кебкала О.М. та прийняти нове рішення, яким призначити його керуючим санацією ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України". У відзивах на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Кебкал О.М. і ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" просять відмовити арбітражному керуючому Кравченку Р.М. у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду м.Києва від 23.04.2018р. по справі №44/258-б залишити без змін. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.07.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Кравченка Радіона Миколайовича, розгляд апеляційної скарги призначено на 05.09.2018р. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.09.2018р.названу вище апеляційну скаргу було прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі та призначено до розгляду. Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження у даній справі, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав. Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон). Заявник звернувся до місцевого суду із заявою про порушення справи про банкрутство ДП "Київське обласне дорожнє управління" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", оскільки останнє неспроможне сплатити борг. Ухвалою господарського суду м. Києва від 09.09.2011р. було порушено провадження у справі № 44/258-б та призначено розгляд справи на 19.09.2011р. Ухвалою підготовчого засідання місцевого суду від 24.10.2011р. було визнано розмір вимог ініціюючого кредитора ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" на суму 1 000 000 грн. 00 коп.; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Качкурова Фаріта Васильовича, призначено попереднє засідання суду. Ухвалою місцевого суду від 14.05.2012р. було припинено повноваження розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Качкурова Ф.В. та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Вершиніна Андрія Олександровича. Ухвалою попереднього засідання місцевого суду від 08.08.2012р. було затверджено реєстр вимог кредиторів ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" на загальну суму 109 532 093 грн. 97 коп. Ухвалою господарського суду м. Києва від 25.02.2013р. було задоволено клопотання голови комітету кредиторів боржника, відкрито процедуру санації ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", призначено керуючим санацією директора боржника ОСОБА_7 та продовжено строк процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна боржника. Ухвалою місцевого суду від 18.06.2013р. було задоволено заяву директора ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" ОСОБА_7, звільнено директора боржника ОСОБА_7 від виконання обов'язків керуючого санацією, задоволено клопотання голови комітету кредиторів боржника, призначено керуючим санацією боржника розпорядника майна - арбітражного керуючого Вершиніна Андрія Олександровича, якого зобов'язано виконати вимоги ухвали місцевого суду від 25.02.2013р. Ухвалою місцевого суду від 04.07.2013р. було затверджено план санації ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України". Ухвалою суду першої інстанції від 27.08.2014р. було затверджено уточнені зміни до плану санації боржника та продовжено строк процедури санації та повноважень керуючого санацією. Ухвалою місцевого суду від 28.10.2015р. було задоволено клопотання керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Вершиніна А.О. про затвердження уточнених змін до плану санації ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України". Ухвалою суду першої інстанції від 23.01.2017р. було задоволено клопотання керуючого санацією ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Вершиніна А.О. про затвердження уточнених змін до плану санації боржника. Ухвалою місцевого суду від 12.04.2017р. було задоволено клопотання боржника про дострокове припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Вершиніна А.О., призначення керуючим санацією ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Присяжного В.П. та продовження строку процедури санації боржника. 23.03.2018р. до господарського суду м. Києва було надіслано клопотання заявника про припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Присяжного В.П., призначення керуючим санацією ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Кебкала О.М., продовження строку процедури санації боржника на шість місяців, а також встановлення розміру грошової винагороди арбітражного керуючого Кебкала О.М. Подане клопотання було обґрунтоване рішенням, прийнятим комітетом кредиторів ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" на засіданні, яке відбулось 22.03.2017р. та оформлене відповідним протоколом №27 від 22.03.2018р., на якому було прийнято рішення клопотати перед господарським судом про продовження строку процедури санації боржника на шість місяців, припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Присяжного В.П., у зв'язку з неналежним виконанням останнім покладених на нього обов'язків. Як вбачається з протоколу №27 від 22.03.2018р., підставою для прийняття комітетом кредиторів рішення про припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Присяжного В.П. став той факт, що звіт керуючого санацією, поданий на розгляд комітету кредиторів не містить відомостей щодо вжиття належних заходів щодо виконання плану санації. Крім того, арбітражним керуючим не проведений аналіз фінансово-господарської діяльності підприємства (показники ліквідності, рентабельності, тощо; аналіз платоспроможності і конкурентоздатності); не здійснено інвентаризації активів і зобов'язань, не запропоновано інших альтернативних заходів доповнення і зміни плану санації боржника протягом всього терміну виконання повноважень керівника, наприклад передачі майна в оренду, стягнення збитків і штрафних санкцій, тощо, виходячи із того, що план санації затверджений ще 31.06.2013р., а останні зміни стосувалися тільки переліку майна, що підлягає відчуженню ще 03.01.2017р. Найбільш істотним, на думку кредиторів, порушенням керуючого санацією є порушення встановлених строків для відновлення платоспроможності боржника і невжиття жодного заходу протягом терміну виконання повноважень керуючого санацією спрямованих на відновлення платоспроможності боржника та на покращення фінансового становища підприємства. Провадження у даній справі здійснюється відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній до 19.01.2013р. Згідно ч. 5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий зобов'язаний: здійснювати заходи щодо захисту майна боржника; вживати заходів щодо недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність конфлікту інтересів; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках; в порядку, установленому законодавством, надавати державному органу з питань банкрутства інформацію, необхідну для ведення Єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; повідомляти комітет кредиторів та кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, про час, місце та умови продажу заставного майна окремим рекомендованим листом з повідомленням про вручення; виконувати інші повноваження, передбачені цим Законом. При реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Частина 1 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлює, що якщо інше не передбачено цим законом арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника та кредиторів. Згідно ч. 8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Тому місцевий суд законно і обгрунтовано припинив повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Присяжного В.П. З матеріалів справи вбачається, що із заявами про участь у даній справі звернулись арбітражні керуючі Кебкал О.М., Кравченко Р.М. та Ведмедєв С.С., Як вбачається із заяви арбітражного керуючого Кебкала О.М. про участь у даній справі, останній має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 474 від 18.03.2013р., не є заінтересованим у цій справі, не здійснював раніше управління цим боржником, йому не відмовлено у допуску до державної таємниці, у нього відсутній конфлікт інтересів, а також він не здійснював раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження. Арбітражний керуючий Кравченко Р.М. у заяві про участь у справі зазначив, що має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №133 від 12.02.2013р., судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, діяльність арбітражного керуючого здійснює з 2000 року, має п'ятий рівень кваліфікації арбітражного керуючого, професійні ризики (відповідальність) арбітражного керуючого застраховані за договором страхування відповідальності арбітражного керуючого №3401206 від 03.06.2017р., має належні організаційні та технічні можливості для виконання обов'язків розпорядника майна у даній справі. Із заяви арбітражного керуючого Ведмедєва С.С. про участь у справі вбачається, що останній має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №1795 від 19.06.2017р., судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, не має конфлікту інтересів, має усю необхідну матеріально-технічну базу для здійснення повноважень у даній справі, відповідальність арбітражного керуючого застрахована відповідно до договору страхування відповідальності арбітражного керуючого №3406430 від 19.06.2017. Місцевий суд законно призначив керуючим санацією ДП "Київський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" арбітражного керуючого Кебкала О.М., врахувавши його професійний досвід роботи, а також те, що кандидатуру арбітражного керуючого Кебкала О.М., на відміну від решти кандидатів, було погоджено комітетом кредиторів боржника. Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. В іншій частині ухвалу господарського суду м.Києва від 23.04.2018р. апелянтом не оскаржувалась. За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції. Керуючись ст.ст. 255, 269, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, - ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кравченка Радіона Миколайовича залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду м.Києва від 23.04.2018р. по справі №44/258-б - без змін. Матеріали оскарження ухвали від 23.04.2018р. у справі №44/258-б повернути до господарського суду м.Києва. Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України. Повний текст постанови складений та підписаний 05.09.2018р. Головуючий суддя В.О. Пантелієнко Судді А.А. Верховець О.В. Тищенко