Текст рішення
ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12.03.2019 місто Дніпро Справа № 12/5009/1743/11
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)
суддів: Коваль Л.А., Чередка А.Є.,
при секретарі судового засідання Дон О.Я.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 27.12.2018 (повний текст оформлений 29.12.2018, суддя Черкаський В.І.) у справі №12/5009/1743/11
про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Гамма" (69035, м. Запоріжжя, пр Маяковського, 11) (код ЄДРПОУ 14313843), -
В С Т А Н О В И В:
В провадженні Господарського суду Запорізької області перебуває справа про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Гамма".
Постановою Господарського суду Запорізької області від 08.11.2011 у справі №12/5009/1743/11 Відкрите акціонерне товариство "Гамма" визнане банкрутом.
Ухвалою № 12/5009/1743/11 від 21.11.2012 ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" призначено арбітражного керуючого Плецьку Юлію Вікторівну.
11.04.2018 Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" подало до Господарського суду Запорізької області скаргу на бездіяльність ліквідатора, в якій просить визнати протиправною бездіяльність ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" арбітражного керуючого Плецької Юлії Вікторівни як спрямовану на умисне затягування процедури ліквідації боржника.
17.12.2018 до Господарського суду Запорізької області від ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни надійшла заява про дострокове припинення повноважень.
17.12.2018 до Господарського суду Запорізької області надійшла заява арбітражного керуючого Девяткова Антона Олександровича, якою він надав згоду на призначення його ліквідатором по справі №12/5009/1743/11 про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Гамма".
Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 27.12.2018 у справі №12/5009/1743/11:
- прийнято до відома поточний звіт ліквідатора (вх. 08-08/23298/18 від 27.12.2018);
- прийнято до розгляду клопотання ПАТ "Перший український міжнародний банк" (вх. № 08-06/17602/18 від 02.10.2018);
- скаргу ПАТ "Перший український міжнародний банк" (вх. № 08-06/6974/18 від 11.04.2018) залишено без задоволення;
- заяву ліквідатора (вх. № 08-08/22600/18 від 17.12.2018) задоволено:
- припинено повноваження ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни;
- призначено ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" арбітражного керуючого Девяткова Антона Олександровича;
- зобов'язано арбітражного керуючого Плецьку Ю.В. передати, а ліквідатора Девяткова А.О. прийняти бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності банкрута;
- зобов'язано ліквідатора завершити ліквідаційну процедуру відповідно до вимог законодавства та надати звіт ліквідатора у строк до 01.03.2019.
Ухвала місцевого господарського суду мотивована тим, що ліквідатором проведено упорядкування архівної документації довготривалого зберігання ВАТ "Гамма" та підприємств, що входили до її структури, у відповідності до методичних рекомендацій архівного відділу Запорізької міської ради, роботи з архівування зазначеної вище документації завершені, однак не передані до архіву.
Так, архівний відділ Запорізької міської ради не заперечує проти прийняття документації банкрута довготривалого зберігання, однак повідомляє, що не має вільних архівних площ для прийому документів ВАТ "Гамма", що унеможливлює процес передачі цих документів відповідній архівній установі.
Ліквідатор ВАТ "Гамма" 22.01.2015 звернулась до Президента України із заявою про сприяння у вирішенні питання подальшого зберігання архівної документації банкрута довгострокового зберігання, яке було переадресоване Запорізькій обласній державній адміністрації. Також ліквідатор зверталась до депутатів, однак питання на даний час не вирішено.
За результатами питання, ініційованого ліквідатором судом винесено окрему ухвалу суду від 30.03.2016 по справі № 12/5009/1743/11, якою зобов'язано Запорізьку міську раду (її виконавчий орган), а не ліквідатора, усунути недоліки у діяльності Запорізької міської ради (її виконавчий орган), забезпечивши реалізацію повноважень виконавчого органу місцевого самоврядування, передбачених статтею 38 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", щодо централізованого тимчасового зберігання архівних документів, нагромаджених у процесі документування службових, трудових або інших правовідносин юридичних і фізичних осіб на відповідній території, та інших архівних документів, що не належать до Національного архівного фонду.
В ухвалі місцевого господарського суду зазначено, що згідно з поясненнями наданими представниками Архівного управління Запорізької міської ради у судовому засіданні, на 2018 рік бюджетом міста не передбачена закупівля нових приміщень для розміщення архівних документів юридичних осіб, що ліквідуються в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у т.ч. ВАТ "Гамма".
Місцевим господарським судом встановлено, що в процесі приватизації ВАТ "Гамма" до статутного капіталу господарського товариства не увійшло, але залишилось на його балансі державне майно - сховище корпусу №5 інв. №1000075, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1.
Листом від 05.08.2015 №02-01/16 ліквідатор повідомила регіональне відділення ФДУ, про те, що корпус №5 інв. №1000075 в 2007 році було реконструйовано під адміністративно-діловий центр літ. Л1 -11 та, у ході здійснення ліквідаційної процедури, після реконструкції будівлі корпусу №5, було реалізовано ТОВ "Хоум Менеджмент" на підставі договору купівлі-продажу від 20.12.2012.
На теперішній час триває позапланова перевірка, до завершення якої неможливо отримати документи, які б підтверджували або спростовували наявність на балансі ВАТ "Гамма" такого об'єкту цивільного захисту (цивільної оборони) як сховища (інв. №1000014) корпусу №5 (інв. № 1000075), розташованого за адресою: м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11.
Станом на 27.12.2018 Вознесенівським ВП Дніпровського ВП ГУ НП в Запорізькій області не надано відомостей щодо стану розслідування кримінального провадження за фактом зловживання службовим становищем ліквідатором ВАТ "Гамма" під час відчуження державного майна-сховища, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, за ч. 1. ст. 364 КК України.
Місцевим господарським судом зазначено, що за приписами статті 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор щомісяця звітує саме перед комітетом кредиторів, а не кредиторами у справі.
У зв'язку з чим місцевий господарський суд дійшов до висновку про необґрунтованість скарги ПАТ "Перший український міжнародний банк" на бездіяльність ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни.
Враховуючи, що Плецька Юлія Вікторівна здійснює адвокатську діяльність, місцевий господарський суд на підставі частини 4 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" задовольнив заяву Плецької Юлії Вікторівни про припинення повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма".
У зв'язку із єдиною кандидатурою ліквідатора у справі, наданням арбітражним керуючим Девятковим А.О. заяви на участь у справі про банкрутство ВАТ "Гамма" в якості ліквідатора, її відповідність вимогам Закону, місцевий господарський суд призначив ліквідатором у справі арбітражного керуючого Девяткова Антона Олександровича.
Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" звернулась до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить:
- поновити строк подання апеляційної скарги;
- скасувати ухвалу Господарського суду Запорізької області від 27.12.2018 частково та прийняти в цих частинах нові рішення:
а) в частині скарги Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк":
- скаргу ПАТ "Перший український міжнародний банк" задовольнити;
- визнати протиправною бездіяльність ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни, як спрямовану на умисне затягування процедури ліквідації боржника;
б) в частині припинення повноважень ліквідатора:
- в задоволенні заяви ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни про дострокове припинення повноважень відмовити;
- в призначенні ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Девяткова Антона Олександровича відмовити.
Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевим господарським судом не надано належної оцінки доводам апелянта про неналежне виконання ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецькою Юлією Вікторівною своїх обов'язків. Так, протягом останніх двох років ліквідатором не було вжито фактичних та належних дій для завершення ліквідаційної процедури. На кожному судовому засіданні ліквідатор лише констатує факт відсутності приміщення для передачі архівної документації в архівну установу, не вживає заходів для забезпечення передачі архівних справ банкрута до державного архіву та не вживає заходів для виконання окремої ухвали суду від 30.03.2016.
Апелянт зазначає, що незважаючи на його звернення, ліквідатором протягом останніх років не направляються звіти про діяльність ліквідатора.
З наданого ліквідатором проміжного звіту про свою діяльність від 26.12.2018 вбачається спірним питання про перебування на балансі банкрута сховища №5 інв. №10000975 та захисної споруди цивільного захисту №28151, і невідомо чи взагалі ці об'єкти є тотожними та чи передавались вони банкруту. Між тим, проведення звірки об'єктів, які обліковуються на балансі банкрута під час здійснення ліквідаційної процедури є прямим обов'язком ліквідатора.
Враховуючи наявність нез'ясованих питань щодо об'єктів, а також те, що на даний час триває проведення перевірки діяльності ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни щодо затягування процедури ліквідації банкрута, апелянт вважає необґрунтованим припинення повноважень ліквідатора. Крім того, наведені ліквідатором у заяві про припинення повноважень обставини не є поважними для припинення її повноважень.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 08.02.2019 відкрито апеляційне провадження з розгляду апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 27.12.2018 у справі №12/5009/1743/11, розгляд скарги призначений у судове засідання на 12.03.2019.
У судовому засіданні, яке відбулося 12.03.2019, представник апелянта підтримав апеляційну скаргу у повному обсязі.
Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, постановою Господарського суду Запорізької області від 08.11.2011 у справі №12/5009/1743/11 Відкрите акціонерне товариство "Гамма" визнане банкрутом.
Ухвалою № 12/5009/1743/11 від 21.11.2012 ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" призначено арбітражного керуючого Плецьку Юлію Вікторівну.
Відповідно до пункту 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито після набрання чинності цим Законом.
Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито до набрання чинності цим Законом.
Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
Відповідно до частини 1 статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:
приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження;
виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;
здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством;
аналізує фінансове становище банкрута;
виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;
очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;
пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту;
має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута;
з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту;
заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими;
з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника;
вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;
передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню;
реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;
повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів;
здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.
Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" вважає, що ліквідатор Відкритого акціонерного товариства "Гамма" арбітражний керуючий Плецька Юлія Вікторівна протягом останніх двох років не здійснює жодної діяльності, передбаченою статтею 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а здійснює формальне листування з приводу передачі справ банкрута в архів; ліквідатором не вжито заходів щодо виконання окремої ухвали господарського суду від 30.03.2016 щодо усунення недоліків в забезпеченні діяльності архівної установи; не зважаючи на звернення кредитора (скаржника) ліквідатор не направляє звітів про свою діяльність Публічному акціонерному товариству "Перший Український Міжнародний Банк".
Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" просить визнати протиправною бездіяльність ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" арбітражного керуючого Плецької Юлії Вікторівни як спрямовану на умисне затягування процедури ліквідації боржника та збільшення розміру винагороди за свою діяльність за рахунок кредиторів.
Під час розгляду скарги встановлено, що з метою виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрута" в частині належного оформлення, упорядкування та зберігання всіх кадрових документів банкрута та передачі документації довгострокового зберігання спеціально уповноваженому центральному органу виконавчої влади у сфері архівної справи і діловодства або уповноваженій ним архівній установі попереднім ліквідатором банкрута 25.06.2012 укладений з Фізичною особою-підприємцем Гонтар Д.А. договір на виконання робіт з архівування.
На теперішній час роботи з архівування документації довготривалого зберігання Відкритого акціонерного товариства "Гамма" та підприємств, що входили до її структури, у відповідності до методичних рекомендацій архівного відділу Запорізької міської ради завершені, було упорядковано 13 206 справ у кількості 1 424 стандартних архівних коробок та 188 нестандартних коробок.
Разом з тим, згідно відповіді від 13.12.2014 за вих. № 01-20/203 архівний відділ Запорізької міської ради не заперечує проти прийняття документації банкрута довготривалого зберігання, але станом на 12.12.2014 не має вільних архівних площ для прийому документів Відкритого акціонерного товариства "Гамма", що унеможливлює процес передачі цих документів відповідній архівній установі.
Ліквідатор Відкритого акціонерного товариства "Гамма" 22.01.2015 звернулась до Президента України із заявою про сприяння у вирішенні питання подальшого зберігання архівної документації банкрута довгострокового зберігання. Зазначене звернення було переадресоване Запорізькій обласній державній адміністрації.
Згідно відповіді Запорізької обласної державної адміністрації від 08.04.2015 за вих. №01571/08-09, архівний відділ Запорізької міської ради має 11 приміщень архівосховищ загальною площею 380 кв. м у двох будівлях, ступінь заповнення стелажного обладнання яких становить 99%. У відповіді зазначено, що Облдержадміністрація звернулась до міського голови м. Запоріжжя з проханням вжити відповідні заходи з вирішення питання щодо прийняття на подальше зберігання кадрової документації довгострокового зберігання Відкритого акціонерного товариства "Гамма".
Згідно відповідей Департаменту комунальної власності та приватизації Запорізької міської ради від 15.04.2015 за вих. №1577/01/01-07/2160/2526 та Виконавчого комітету Запорізької міської ради від 22.05.2015 за вих. №08018/02-29/03 на теперішній час виконавчими органами Запорізької міської ради вирішується питання про виділення та передачу в користування архівному відділу Запорізької міської ради приміщень, які відповідають нормативним вимогам, необхідним для розташування сховищ.
З метою прискорення процесу виділення архівному відділу Запорізької міської ради відповідних площ для зберігання кадрової документації Відкритого акціонерного товариства "Гамма" довгострокового зберігання, 14.12.2015 ліквідатор банкрута звернулась з відповідною заявою до депутата Запорізької міської ради Германюка О.Б., а 25.01.2016 звернулась з відповідним зверненням до новообраного міського голови Буряка В.В., але станом на 15.02.2016 звернення ліквідатора не розглянуті, відповідні рішення за результатами їх розгляду не прийняті.
З метою здійснення депутатського контролю за процесом виділення архівному відділу Запорізької міської ради відповідних площ для зберігання кадрової документації Відкритого акціонерного товариства "Гамма" довгострокового зберігання ліквідатором банкрута 15.02.2016 направлено відповідне звернення на адресу Комісії Запорізької міської ради з питань депутатської діяльності, регламенту, законності, правопорядку та запобігання корупції.
За результатами питання, ініційованого ліквідатором судом винесено окрему ухвалу суду від 30.03.2016 по справі № 12/5009/1743/11, якою зобов'язано саме Запорізьку міську раду (її виконавчий орган) усунути недоліки у діяльності Запорізької міської ради (її виконавчий орган), забезпечивши реалізацію повноважень виконавчого органу місцевого самоврядування, передбачених статтею 38 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", щодо централізованого тимчасового зберігання архівних документів, нагромаджених у процесі документування службових, трудових або інших правовідносин юридичних і фізичних осіб на відповідній території, та інших архівних документів, що не належать до Національного архівного фонду.
Як зазначено в ухвалі місцевого господарського суду представниками Архівного управління Запорізької міської ради у судовому засіданні 10.09.2018 надані пояснення стосовно невиконання окремої ухвали суду від 30.03.2016 року по справі № 12/5009/1743/11 в частині усунення недоліків у діяльності Запорізької міської ради (її виконавчого органу). На 2018 рік бюджетом міста не передбачена закупівля нових приміщень для розміщення архівних документів юридичних осіб, що ліквідуються в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у т.ч. Відкритого акціонерного товариства "Гамма".
Згідно пояснень Регіонального відділення Фонду державного майна України по Запорізькій області від 23.11.2018 №10-22-05814 (а.с. 165-166, том 28) в процесі приватизації Відкритого акціонерного товариства "Гамма" до статутного капіталу господарського товариства не увійшло, але залишилось на його балансі державне майно - сховище корпусу №5 інв. №1000075, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1.
Згідно з актом оцінки вартості цілісного майнового комплексу заводу Гамма від 28.06.1996, з вартості майна в сумі 114559 млн.крб. вилучено вартість об'єктів, що не підлягають приватизації в розмірі 5178 млн. крб.
Згідно з планом розміщення акцій Відкритого акціонерного товариства "Гамма" від 27.02.1997 в перелік об'єктів, залишкова вартість яких не включена до статутного фонду, включено об'єкти цивільної оборони інв. №1000014 зі спеціальним обладнанням, залишковою вартістю 51780,0 грн.
В інвентаризаційному описі основних засобів та незавершеного будівництва Відкритого акціонерного товариства "Гамма" м. Запоріжжя, які не увійшли до статного фонду на 01.01.1996, зазначено, що сховище, яке не увійшло до статутного фонду Відкритого акціонерного товариства "Гамма" в корпусі №5 інв. №1000075 розташоване по вул. Маяковського, 11 у м. Запоріжжя.
Відповідно до переліку нерухомого майна, що передається у власність Відкритого акціонерного товариства "Гамма" від 01.10.1998, корпус №5 інв. №1000075, був переданий у власність Відкритого акціонерного товариства "Гамма" без сховища.
Листом від 05.08.2015 №02-01/16 ліквідатор повідомила регіональне відділення, про те, що корпус №5 інв. №1000075 в 2007 році було реконструйовано під адміністративно-діловий центр літ. Л1-11. Після реконструкції будівлі корпусу №5, ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" було реалізовано сховище корпусу №5 Товариству з обмеженою відповідальністю "Хоум Менеджмент" на підставі договору купівлі-продажу від 20.12.2012.
На думку, Регіонального відділення Фонду державного майна України по Запорізькій області, ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецькою Ю.В. після проведення реконструкції було реалізовано сховище корпусу №5 інв. №1000075, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, що є державною власністю, але залишилось на балансі Відкритого акціонерного товариства "Гамма", тому дії ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Ю.В., в частині проведення реконструкції та укладення правочину щодо майна, яке в силу закону не може бути відчужене, протиправні.
Регіональне відділення Фонду державного майна України по Запорізькій області листом від 19.01.2017 №10-22-0035 звернулось до прокуратури Запорізької області з проханням подати позов в інтересах регіонального відділення про визнання договору купівлі-продажу від 20.12.2012, укладеного між Відкритим акціонерним товариством "Гамма" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Плецької Ю.В. та Товариством з обмеженою відповідальністю "Хоум Менеджемент" недійсним та повернення сховища корпусу №5 інв.№1000075, яке після реконструкції будівлі літ. Л-11 визначено приміщенням №1 підвалу літ. Л-11, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, до державної власності.
Листом від 01.02.2018 №05/1-99вих-18 прокуратура Запорізької області повідомила регіональне відділення, що 31.01.2017 прокуратурою області до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості за фактом зловживання службовим становищем ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" під час відчуження державного майна - сховища, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1, за ч. 1 ст. 364 Кримінального кодексу України. Також повідомлено, що підслідність вказаного кримінального провадження визначено за Вознесенівським відділенням Дніпровського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Запорізькій області (а.с. 165-166, том 28).
24.07.2018 на адресу арбітражного керуючого Плецької Юлії Вікторівни від Головного територіального управління юстиції у Запорізькій області надійшло повідомлення про проведення позапланової невиїзної перевірки від 05.07.2018 за №37-2 з доданими копіями посвідчення на проведення позапланової невиїзної перевірки від 05.07.2018 №38-1 та листа Вознесенівського ВП Дніпровського ВП ГУ НП в Запорізькій області від 24.01.2018 №1123/46/-/04-2018 (а.с. 100-101, том 28).
Згідно повідомлення у строк з 29.08.2018 року по 31.08.2018 року Головним територіальним управлінням юстиції у Запорізькій області буде проведено позапланову невиїзну перевірку.
Між тим, позапланова перевірка триває, що підтверджується листом Головного територіального управління юстиції в Запорізькій області від 31.08.2018.
Як зазначено місцевим господарським судом отримання необхідних документів, які б підтверджували або спростовували наявність на балансі Відкритого акціонерного товариства "Гамма" такого об'єкту цивільного захисту (цивільної оборони) як сховища (інв. №1000014) корпусу №5 (інв. № 1000075), розташованого за адресою: м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11, до завершення позапланової перевірки не можливо.
Станом на 27.12.2018 Вознесенівським ВП Дніпровського ВП ГУ НП в Запорізькій області вимог ухвали суду від 26.11.2018 року не виконано, суду не надано відомостей щодо стану розслідування кримінального провадження за фактом зловживання службовим становищем ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" під час відчуження державного майна-сховища, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, за частиною 1 статті 364 Кримінального кодексу України.
Відповідно до статті 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції станом на 18.01.2013) ліквідатор щомісяця звітує саме перед комітетом кредиторів, а не кредиторами у справі.
Місцевий господарський суд дійшов до висновку про необґрунтованість скарги Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" та залишив її без задоволення.
Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" не погоджується із таким висновком місцевого господарського суду, вважає діяльність ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлієї Вікторівни формальною та звертає увагу апеляційного господарського суду на не вчинення ліквідатором дій щодо передачі архівних справ банкрута до державного архіву, невжиття заходів для виконання окремої ухвали суду від 30.03.2016, не надсилання кредитору звітів про свою діяльність.
Апеляційний господарський суд не погоджується із доводами апелянта про невжиття ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецькою Юліїю Вікторівною дій щодо передачі архівних справ банкрута до державного архіву, оскільки матеріалами справи підтверджується проведення робіт з архівування документації довготривалого зберігання Відкритого акціонерного товариства "Гамма" та підприємств, що входили до її структури та звернення до архівного відділу Запорізької міської ради із заявою про прийняття документації, однак фактичне приймання документів банкрута не відбулося у зв'язку з відсутністю в архівному відділі Запорізької міської ради вільних архівних площ для прийому документів Відкритого акціонерного товариства "Гамма", що унеможливлює процес передачі цих документів відповідній архівній установі.
Доводи апелянта щодо невжиття ліквідатором заходів для виконання окремої ухвали суду від 30.03.2016 правильно відхилені місцевим господарським судом, оскільки вказаною ухвалою зобов'язано Запорізьку міську раду (її виконавчого органу), а не ліквідатора, усунути недоліки у діяльності Запорізької міської ради (її виконавчий орган), забезпечивши реалізацію повноважень виконавчого органу місцевого самоврядування, передбачених статтею 38 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", щодо централізованого тимчасового зберігання архівних документів, нагромаджених у процесі документування службових, трудових або інших правовідносин юридичних і фізичних осіб на відповідній території, та інших архівних документів, що не належать до Національного архівного фонду.
Як правильно зазначено місцевим господарським судом обов'язок ліквідатора звітувати передбачений саме перед комітетом кредиторів, а не кожним кредитором у справі, тому відхиляються доводи апелянта щодо не направлення ліквідатором йому звітів про свою діяльність.
Щодо доводів апелянта про те, що формальна діяльність ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" арбітражного керуючого Плецької Юлії Вікторівни спрямована на збільшення розміру винагороди за свою діяльність за рахунок кредиторів, апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду про те, що чинне законодавство передбачає оплату послуг ліквідатора у справі саме за фактично виконані дії у процедурі ліквідації.
Враховуючи, що Плецька Юлія Вікторівна здійснює адвокатську діяльність, місцевий господарський суд на підставі частини 4 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" задовольнив заяву Плецької Юлії Вікторівни про припинення повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма".
У зв'язку із єдиною кандидатурою ліквідатора у справі, наданням арбітражним керуючим Девятковим А.О. заяви на участь у справі про банкрутство ВАТ "Гамма" в якості ліквідатора, її відповідність вимогам Закону, місцевий господарський суд призначив ліквідатором у справі арбітражного керуючого Девяткова Антона Олександровича.
Апелянт вважає необґрунтованим припинення повноважень ліквідатора Плецької Юлії Вікторівни, оскільки наявні нез'ясовані питання щодо об'єктів нерухомості, які не увійшли до статутного капіталу банкрута, проведення перевірки діяльності ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни, а наведені ліквідатором у заяві про припинення повноважень обставини не є поважними для припинення її повноважень.
Між тим, як правильно зазначено місцевим господарським судом право арбітражного керуючого подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх обов'язків передбачено частиною 4 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Наявність нез'ясованих питань щодо об'єктів нерухомості, які не увійшли до статутного капіталу банкрута та проведення перевірки діяльності ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни не позбавляє права Плецької Юлії Вікторівни на подання до господарського суду заяви про припинення своїх повноважень як ліквідатора банкрута.
Так само як і припинення повноважень Плецької Юлії Вікторівни як ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" не є підставою для припинення проведення перевірки діяльності ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Гамма" Плецької Юлії Вікторівни.
Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).
Враховуючи встановлені вище обставини справи, зазначені положення законодавства, апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта, наведені в обґрунтування апеляційної скарги.
Таким чином, апеляційний господарський суд вбачає підстави, передбачені статтею 276 Господарського процесуального кодексу України, для залишення рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційної скарги - без задоволення.
Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.
Керуючись статтями 269, 275-279 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 27.12.2018 у справі №12/5009/1743/11 залишити без задоволення.
Ухвалу Господарського суду Запорізької області від 27.12.2018 у справі №12/5009/1743/11 залишити без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк".
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повна постанова складена - 13.03.2019.
Головуючий суддя Н.В. Пархоменко
Суддя Л.А. Коваль
Суддя А.Є. Чередко