Справа № 910/22707/17

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 [email protected] ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "17" січня 2019 р. Справа№ 910/22707/17 Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Остапенка О.М. суддів: Отрюха Б.В. Доманської ~М.Л. за участю секретаря судового засідання: Добродзій Є.В. у присутності представників сторін: від скаржника: Краснокутська Н.М.: протокол загальних зборів від 20.09.2018 від боржника: ліквідатор Реверук П.К. - свідоцтво № 30 від 08.02.2013 розглянувши апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „Атлант Груп Компані" на постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі № 910/22707/17 (суддя Івченко А.М.) за заявою Публічного акціонерного товариства „Сбербанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю „Атлант Груп Компані" про банкрутство ВСТАНОВИВ: Постановою господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі № 910/22707/17, серед іншого, визнано банкрутом ТОВ „Атлант Груп Компані", відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Реверука П.К., вирішено інші процедурні питання. Не погоджуючись із зазначеною постановою місцевого господарського суду, уповноважена особа засновників ТОВ „Атлант Груп Компані" звернулася до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у даній справі та передати справу до суду першої інстанції для подальшого розгляду, посилаючись на неповне з'ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин справи, які суд визнав встановленими, а також порушення норм матеріального та процесуального права. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 05.11.2018 року колегією суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Отрюх Б.В., Пантелієнко В.О. апеляційну скаргу уповноваженої особи засновників ТОВ „Атлант Груп Компані" на постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі № 910/22707/17 залишено без руху та встановлено строк для усунення зазначених в ухвалі недоліків протягом 10 днів з дня отримання відповідної ухвали. 19.11.2018 року, згідно відтиску поштового штемпелю на конверті, скаржником на виконання ухвали суду від 05.11.2018 року подано докази направлення апеляційної скарги учасникам провадження у справі у відповідності до вимог ст. 258, 259 ГПК України. Згідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.11.2018 року зазначену апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Доманська М.Л., Отрюх Б.В. Ухвалою суду від 04.12.2018 року вищевказаною колегією суддів відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою уповноваженої особи засновників ТОВ „Атлант Груп Компані" на постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі №910/22707/17, встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу та призначено справу до розгляду на 17.01.2019 року за участю повноважних представників учасників провадження у справі. У поданому до початку судового засідання через відділ документального забезпечення суду відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор банкрута просить суд залишити її без задоволення, а оскаржувану постанову суду першої інстанції - без змін. Уповноважена особа засновників боржника в судовому засіданні 17.01.2019 року вимоги апеляційної скарги підтримала, просила її задовольнити, скасувати постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у даній справі та передати справу до суду першої інстанції для подальшого розгляду. Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Реверук П.К. в судовому засіданні проти вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, заперечував, просив залишити її без задоволення, а оскаржувану постанову суду першої інстанції - без змін. Представники інших учасників провадження у справі в судове засідання не з'явились, причини неявки суд не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, Клопотань про відкладення розгляду справи не направляли. У відповідності до ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи. 17.01.2019 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови Північного апеляційного господарського суду у даній справі. Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення пристуній учасників провадження у справі, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що у задоволенні апеляційної скарги уповноваженої особи засновників ТОВ „Атлант Груп Компані" слід відмовити, а постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року - залишити без змін, з огляду на наступне. Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону про банкрутство). Як вбачається з матеріалів справи, у провадженні господарського суду міста Києва перебуває справа №910/22707/17 про банкрутство ТОВ „Атлант Груп Компані", провадження у якій порушено ухвалою господарського суду міста Києва від 31.01.2018 року за заявою ПАТ „Сбербанк" у зв'язку з неспроможністю боржника погасити наявну кредиторську заборгованість. Вказаною ухвалою розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Цуріка М.В. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.06.2018 року продовжено строк процедури розпорядження майном ТОВ „Атлант Груп Компані" на два місяці. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.07.2018 року визнано кредиторами боржника у справі № 910/22707/17 ПАТ „Сбербанк" на загальну суму 752 672 504,13 грн., з яких: 19 524,00 грн. - перша черга; 751 412 798,75 грн. - четверта черга; 1 240 181,38 грн. - шоста черга; ПАТ „Перший Український Міжнародний банк" на суму 3 524,00 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів; окремо внесено до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ „Сбербанк" на суму 19 445 400,00 грн. - вимоги забезпечені заставою майна боржника; ПАТ „Перший Український Міжнародний банк" на суму 6 659 067,00 грн. - вимоги забезпечені заставою майна боржника та затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Атлант Груп Компані". Постановою господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі № 910/22707/17, серед іншого, ТОВ „Атлант Груп Компані" визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Реверука П.К., вирішено інші процедурні питання. Приймаючи зазначену постанову місцевий господарський суд виходив з того, що станом на 19.09.2018 року строк процедури розпорядження майном закінчився і комітетом кредиторів не прийнято жодного з передбачених Законом про банкрутство рішення, пасиви значно перевищують активи боржника, заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника не надходило, що свідчить про наявність підстав для визнання даного товариства банкрутом. Переглядаючи апеляційному порядку законність винесення оскаржуваної постанови, колегія суддів не вбачає підстав для її скасування, з огляду на наступне. Згідно із ч. 4 ст. 27 Закону про банкрутство, у разі якщо комітетом кредиторів у межах строку дії процедури розпорядження майном не прийнято жодного з передбачених цією статтею рішень, господарський суд протягом п'яти днів після закінчення процедури розпорядження майном боржника за наявності ознак банкрутства приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, якщо інше не передбачено цією статтею. Судом апеляційної інстанції встановлено, що процедура розпорядження майном боржника була введена ухвалою суду від 31.01.2018 року та продовжена на два місяці ухвалою від 13.06.2018 року. Отже, відповідна процедура розпорядження майном тривала понад сім місяців. Станом на 19.09.2018 року жодного з передбачених Законом про банкрутство рішень комітетом кредиторів прийнято не було. Строк процедури розпорядження майном закінчився. Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство встановлено, що господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених цим Законом. З системного аналізу норм закону вбачається, що боржник визнається банкрутом, коли господарським судом встановлено неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше як через застосування ліквідаційної процедури. Відповідно до затвердженого судом, в порядку ст. 25 Закону про банкрутство, реєстру вимог кредиторів, визначенню підлягає розмір пасиву боржника. Таким чином, завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження по справі, виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак остаточна їх оцінка надається судом. Відповідно до приписів абз. 3 ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна. Так, при прийнятті оскаржуваної постанови судом першої інстанції досліджено актив та пасив боржника, та зокрема, встановлено, що відповідно до наявного в матеріалах справи Інвентаризаційного опису станом на 02.07.2018 року, складеного розпорядником майна боржника, майном, що не є предметом забезпечення та підлягає включенню до ліквідаційної маси, є два об'єкта нерухомості, які знаходяться за адресою: м. Донецьк, вулиця Челюскінців, будинок 155б, м. Донецьк, вул. Артема, будинок 92а. Запасів, необоротних активів, матеріальних цінностей, прийнятих на відповідальне зберігання, грошових коштів, документів, бланків документів суворої звітності, фінансових інвестицій, дебіторської або кредиторської заборгованості, строк позовної давності якої минув і яка планується до списання - не виявлено. При цьому, відповідно до затвердженого судом реєстру вимог кредиторів кредиторська заборгованість боржника складає 778 776 971,13 грн., з яких: 23 048,00 грн. - перша черга; 751 412 798,75 грн. - четверта черга; 1 240 181,38 грн. - шоста черга; 26 104 467,00 грн. - вимоги, що забезпечені заставою майна боржника. Тобто, судом встановлено, що пасиви значно перевищують активи підприємства-боржника. Матеріалами справі підтверджується, що станом на день розгляду справи у підсумковому засіданні заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника не надходило, що дає підстави вважати, що підприємство є інвестиційно непривабливим. Враховуючи викладені обставини, місцевий господарський суд дійшов правомірного висновку щодо необхідності введення процедури ліквідації та визнання боржника банкрутом. Звертаючись до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою, уповноважена особа засновників боржника посилається на передчасність її прийняття з огляду на відсутність рішення комітету кредиторів, інвентаризації майна боржника, а також аналізу його фінансово-господарської діяльної. Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду міста Києва від 31.01.2018 року, серед іншого, зобов'язано боржника надати розпоряднику майна всю необхідну документацію для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності підприємства і проведення інвентаризації. Крім того, під час розгляду клопотання розпорядника майна боржника про відсторонення керівника ТОВ „Атлант Груп Компані" від посади, за наслідкам розгляду якого прийнято ухвалу від 19.09.2018 року, судом першої інстанції встановлено, що розпорядником майна направлено боржнику вимогу від 15.02.2018 року за вих. № 02-01/3 щодо інвентаризації, якою вимагалось до 10.03.2018 року разом з розпорядником майна організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість. Вказана вимога була повернута розпоряднику майна з підстави закінченням встановленого строку збереження. Також 15.02.2018 року за вих. № 02-01/2 розпорядником майна направлено ТОВ „Атлант Груп Компані" запит щодо порушення справи про банкрутство, в якому вказаний перелік документів який необхідно надати розпоряднику майна для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника. Відповідний лист також повернуто розпоряднику майна за закінченням встановленого с троку збереження. У судовому засіданні суду першої інстанції 13.06.2018 року представнику боржника Лазаревій Л.Л. було вручено не отримані раніше боржником листи арбітражного керуючого від 15.02.2018 року (щодо інвентаризації та щодо порушення провадження у справі про банкрутство). У відповідь на вказані листи 13.07.2018 року керівник ТОВ „Атлан Груп Компані" повідомив розпорядника майна, що майно боржника знаходиться на непідконтрольній українській владі території, провести його огляд та інвентаризацію неможливо у зв'язку з відсутністю правовстановлюючої документації. При цьому, повідомив про проведення інвентаризації майна, що знаходиться на підконтрольній українській владі території, наприкінці липня 2018 року, про дату та час якої арбітражного керуючого буде повідомлено додатково. Щодо надання запитуваної розпорядником майна боржника документації, то боржник повідомив про наявність проблем у відновленні відповідної документації підприємства, однак останнім проводяться заходи щодо відновлення бухгалтерської та іншої документації, відтак проведення інвентаризації та надання запитуваних документів буде здійснено боржником при першій можливості. Разом з тим, станом на дату винесення оскаржуваної постанови судом першої інстанції (19.09.2018 року) відповідних документів розпоряднику майна боржником надано не було, як і не надано їх станом на дату розгляду справи в суді апеляційної інстанції. Таким чином, саме боржником не виконано як вимоги ухвали суду від 31.01.2018 року, так і вимоги розпорядника майна стосовно проведення інвентаризації майна боржника та надання документів для проведення аналізу фінансово-господарської діяльності, відтак розпорядник майна був позбавлений такої можливості. Доводи скаржника про прийняття оскаржуваної постанови без повідомлення уповноваженої особи засновників боржника та за відсутності в матеріалах справи доказів повідомлення засновників боржника про розгляд справи колегією суддів відхиляються з огляду на наступне. Так, ухвалою господарського суду міста Києва від 31.01.2018 року порушено провадження у даній справі про банкрутство ТОВ „Атлант Груп Компані", введено процедуру розпорядження майном боржника. 31.01.2018 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення про порушення справи № 910/22707/17 про банкрутство ТОВ „Атлант Груп Компані". Отже, починаючи з 31.01.2018 року вищенаведена інформація про порушення справи про банкрутство стала загальновідомою. Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що від засновників ТОВ „Атлант Груп Компані" та/або від уповноваженої особи засновників боржника жодних повідомлень стосовно участі у справі № 910/22707/17 не надходило. Посилання апелянта на те, що судом не було призначено проведення підсумкового засідання, спростовуються матеріалами справи, зокрема, ухвалою господарського суду від 04.07.2018 року, якою затверджено реєстр вимог кредиторів, відповідно до п. 8 резолютивної частини якої підсумкове засідання було призначено на 25.07.2018 року та в подальшому розгляд справи відкладено на 19.09.2018 року. Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону про банкрутство у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражний керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом. Пунктом 5 ч. 1 ст. 114 наведеного Закону визначено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно. Так, комітетом кредиторів не подано клопотання щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора. При цьому, судом встановлено, що до суду надійшла заява арбітражного керуючого Реверука П.К. про участь у справі у якості ліквідатором банкрута. Інших заяв на участь у справі до суду не подано. За таких обставин, оскільки під час вирішення питання щодо призначення ліквідатора банкрута в даній справі в суді першої інстанції єдиним арбітражним керуючим, яким подано відповідну заяву до суду,був Реверук П.К., то дослідивши подану заяву на відповідність вимогам закону, за відсутністю підстав для відхилення його кандидатури та враховуючи відсутність інших кандидатур, місцевим господарським судом правомірно призначено ліквідатором ТОВ „Атлант Груп Компані" арбітражного керуючого Реверука П.К. Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у даній справі прийнято відповідно до норм законодавства, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставні, необґрунтовані, спростовуюстья матеріалами справи та правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для її задоволення та скасування постанови не вбачається. Керуючись статтями 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 ГПК України та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Північний апеляційний господарський суд, - ПОСТАНОВИВ: 1. Апеляційну скаргу Уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „Атлант Груп Компані" на постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі № 910/22707/17 залишити без задоволення. 2. Постанову господарського суду міста Києва від 19.09.2018 року у справі № 910/22707/17 залишити без змін. 3. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі. 4. Справу повернути до господарського суду міста Києва. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку. Повний текст постанови підписано 22.01.2019 року. Головуючий суддя О.М. Остапенко Судді Б.В. Отрюх М.Л. ~Доманська