Справа № 925/1630/20

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 [email protected] ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "08" червня 2021 р. Справа№ 925/1630/20 Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Верховця А.А. суддів: Доманської М.Л. Гарник Л.Л. за участю секретаря судового засідання Брунько А.І.; та представників сторін: від боржника, ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" - Євсик О.М., на підставі ордеру №145373 від 24.05.2021; від ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" -Марущенко Н.О., на підставі наказу (витягу) №120-ВК від 09.06.2020; розглядаючи матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "БК "Тандем" на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 у справі № 925/1630/20 (суддя Боровик С.С.) за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "БК "Тандем", до боржника, дочірнього підприємства "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України", про банкрутство, ВСТАНОВИВ: Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 справу №925/1630/20 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "БК "Тандем" до боржника, дочірнього підприємства "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" про банкрутство передано за виключною підсудністю до Господарського суду міста Києва (01030, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-в). Не погоджуючись із вказаною ухвалою, ТОВ "БК "Тандем" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою № 8с-ч від 16.03.2021 р., в якій просить ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 у справі № 925/1630/20 скасувати повністю. Ключовими аргументами апеляційної скарги є: - докази наявності у володінні/розпорядженні Боржника таємної інформації, носії якої у встановленому порядку отримали гриф "особливої важливості", "цілком таємно" або "таємно", Боржником не надавались та у матеріалах справи відсутні; - зважаючи на те, що матеріали справи, окрім клопотання боржника, до якого додано копію спеціального дозволу СБУ, не містять належних доказів фактичного ведення боржником діяльності, пов`язаної з державною таємницею, а також використання у господарській діяльності документів, які містять інформацію з обмеженим доступом (з грифом "особливої важливості", "цілком таємно" або "таємно"), і які мають бути досліджені у справі, відносно боржника мають застосовуватись процедури, визначені Кодексом України з процедур банкрутства, без застосування спеціального законодавства, пов`язаного з державною таємницею, в порядку загальної підсудності, у зв`язку з чим дана справа у повній мірі підсудна Господарському суду Черкаської області; - окрім того кредиторські вимоги виникли з підстав здійснення звичайної господарської діяльності і на етапі їх розгляду (ці обставини вже неодноразово досліджувались в позовних провадженнях і тоді боржник не заявляв вимог про передачу справи за виключною підсудністю) не потребують залучення документів (доказів), які б вміщували у собі державну таємницю. Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.03.2021 апеляційну скаргу ТОВ "БК "Тандем" передана на розгляд складу колегії суддів у складі: головуючий суддя - Верховець А.А., судді - Пантелієнко В.О., Доманська М.Л. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.03.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "БК "Тандем" на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 у справі № 925/1630/20; апеляційну скаргу призначено до розгляду на 13.04.2021; витребувано з Господарського суду міста Києва, Господарського суду Черкаської області матеріали справи № 925/1630/20 за заявою ТОВ "БК "Тандем" до ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України". 09.04.2021 до Північного апеляційного господарського суду (електронною поштою) від ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. 09.04.2021 до Північного апеляційного господарського суду (електронною поштою) від ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить суд залишити ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 року без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Ключовими аргументами відзиву є: - факт провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею підтверджується і п.2.7 Статуту, де зазначено що підприємство здійснює режимно-секретну діяльність, мобілізаційну підготовку та цивільну оборону (цивільний захист) та уповноважене вживати всіх необхідних заходів щодо захисту і збереження державної та комерційної таємниці конфіденційної інформації; - підприємство відноситься до третьої категорії секретності, яким надано відповідний гриф секретності "особливої важливості", "цілком таємно", "таємно"; - не надання Господарському суду Черкаської області відомостей, що перебувають у володінні підприємства, та відсутність у відповідному суді режимно-секретного відділу унеможливлює надання такої інформації, а також стверджує про необхідність передачі розгляду справи за виключною підсудністю до Господарського суду міста Києва. У зв`язку із перебуванням з 06.04.2021 судді Пантелієнка В.О., який входить до складу колегії суддів і не є суддею-доповідачем, на лікарняному, здійснити розгляд справи визначеним складом суду не було можливим. Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.04.2021, сформовано склад колегії суддів для здійснення розгляду апеляційної скарги ТОВ "БК "Тандем" у справі № 925/1630/20 у наступному складі: головуючий суддя: Верховець А.А., судді: Доманська М.Л., Гарник Л.Л., у зв`язку з чим апеляційну скаргу слід прийняти до провадження у новому складі суду. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.04.2021 прийнято апеляційну скаргу ТОВ "БК "Тандем" на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 у справі № 925/1630/20 до свого провадження у новому складі суду. Станом на 13.04.2021 матеріали справи № 925/1630/20 за заявою ТОВ "БК "Тандем" до ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" з Господарського суду міста Києва, Господарського суду Черкаської області до Північного апеляційного господарського суду не надходили. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.04.2021 у справі №925/1630/20 клопотання ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" про відкладення розгляду справи задоволено; відкладено розгляд справи № 925/1630/20 до 25.05.2021. 14.04.2021 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду (канцелярія) від ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" надійшов відзив на апеляційну скаргу такого ж змісту який було надіслано на електронну пошту суду. 15.04.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшов лист Господарського суду Черкаської області відповідно до якого повідомляють що матеріали справи № 925/1630/20 були направлені за територіальною юрисдикцією (підсудністю) до Господарського суду міста Києва 06.04.2021. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.05.2021 відкладено розгляд справи; повторно витребувано з Господарського суду міста Києва матеріали справи № 925/1630/20. 07.06.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №925/1630/20 у двох томах. В судове засідання 08.06.2021 ТОВ "БК "Тандем" явку свого уповноваженого представника не забезпечив, про день, місце та час розгляду справи був повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення. В судовому засіданні 08.06.2021 головуючий суддя поставив на обговорення питання щодо можливості розгляду апеляційної скарги за відсутності представника ТОВ "БК "Тандем", враховуючи відсутність клопотання про відкладення розгляду справи. Представник ДП "Черкаський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" не заперечувала проти розгляду справи без участі представника ТОВ "БК "Тандем", якщо він повідомлений належним чином. Представник ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" при вирішенні даного питання поклалася на розсуд суду. З огляду на вищевикладене, колегія суддів, враховуючи доказове наповнення матеріалів справи, вважає можливим здійснити перевірку рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представника ТОВ "БК "Тандем". У судовому засіданні 08.06.2021 представники Боржника заперечували проти задоволення вимог апеляційної скарги, просили суд залишити ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 року без змін, а апеляційну скаргу ТОВ "БК "Тандем" без задоволення. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши наведені у апеляційній скарзі обставини, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що ухвала Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга без задоволення з наступних підстав. Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Частиною 5 статті 30 ГПК України встановлено, що спори, у яких відповідачем є Кабінет Міністрів України, міністерство чи інший центральний орган виконавчої влади, Національний банк України, Рахункова палата, Верховна Рада Автономної Республіки Крим або Рада міністрів Автономної Республіки Крим, обласні, Київська та Севастопольська міські ради або обласні, Київська і Севастопольська міські державні адміністрації, а також справи, матеріали яких містять державну таємницю, розглядаються місцевим господарським судом, юрисдикція якого поширюється на місто Київ, незалежно від наявності інших визначених цією статтею підстав для виключної підсудності такого спору іншому господарському суду. З матеріалів справи вбачається що ДП "Черкаський облавтодор"ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" - підприємство створене відповідно до наказу Державної служби Державної служби автомобільних доріг України від 09 квітня 2002 року №156 на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2002 року №221 "Про утворення відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" і наказу Державної служби автомобільних доріг України від 05 березня 2002 року №93. (п.1.1. Статуту ДП). (том 2, а.с.57). Підприємство є цілісним майновим комплексом, тобто господарським об`єктом із закінченим циклом виробництва продукції (робіт, послуг), сукупність активів якого забезпечує проведення його господарської діяльності на постійній і регулярній основі ( у тому числі діяльності, пов`язаної з державною таємницею). Таким чином, відокремлений розгляд питання щодо платоспроможності боржника ДП " Черкаський облавтодор" є неможливим без урахування діяльності пов`язаної з державною таємницею, оскільки така діяльність є однією із складових його господарських функцій. Факт провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею підтверджується і п. 2.7 Статуту, де зазначено що підприємство здійснює режимно-секретну діяльність, мобілізаційну підготовку та цивільну оборону (цивільний захист) та уповноважене вживати всіх необхідних заходів щодо захисту і збереження державної та комерційної таємниці конфіденційної інформації. (том 2, а.с.60). Для здійснення діяльності, зазначеної у п.2.7 Статуту, підприємство має спеціальний дозвіл на провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею від 25.03.2020 р. №ЧК3-2020-10, виданого Управлінням Служби безпеки України в Черкаській області. Підприємство відноситься до третьої категорії режиму секретності. Термін дії дозволу на провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею - до 25 березня 2023 року. Для виконання вищезгаданих функцій у штатному розписі підприємства передбачена посада фахівця з режиму секретності Дочірнього підприємства "Черкаський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України", яку наразі займає Кондауров В.І. відповідно до наказу №14-К від 10.06.2020 року. Підприємство також має окремий спеціальний рахунок, через який здійснюється фінансування відповідного напряму його діяльності. Таким чином, ДП "Черкаський облавтодор" здійснює діяльність, пов`язану з державною таємницею та уповноважене вживати усіх необхідних заходів щодо захисту і збереження державної таємниці та конфіденційної інформації. Твердження апелянта, що дозвіл ДП "Черкаський облавтодор" надано у зв`язку з тим, що при проведенні господарської діяльності підприємство використовує лише приписи документів, які мають гриф "Для службового користування", не відповідають фактичним обставинам, оскільки при здійсненні діяльності, передбаченої п.2.7 Статуту підприємство використовує документи та інші матеріальні носії таємної інформації, яким надано відповідний гриф секретності "особливої важливості", "цілком таємно", "таємно". Поширення документів, що містять інформацію пов`язану з державною таємницею здійснюється у порядку, визначеному законом. Володілець відомостей, що становлять державну таємницю повинен вживати усі можливі заходи для збереження такої інформації. Відповідно до пункту 2 статті 8 Закону України "Про державну таємницю" інформація про зміст мобілізаційних планів державних органів та органів місцевого самоврядування, мобілізаційні потужності, заходи мобілізаційної підготовки і мобілізації та обсяги їх фінансування також відносяться до державної таємниці. Проведення судових дій у справі про банкрутство боржника потребує допуску до державної таємниці, а тому місцевий господарський суд дійшов правильного висновку що даний спір, відповідно до вимог статті 30 ГПК України, підлягає розгляду в Господарському суді міста Києва. Згідно пункту 1 частини 1 статті 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення. За таких обставин, висновки суду першої інстанції відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, а тому ухвала Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 року у справі № 925/1630/20 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для її скасування не вбачається. Згідно із ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта. Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 271, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,- ПОСТАНОВИВ : 1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "БК "Тандем" на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 у справі № 925/1630/20 залишити без задоволення. 2. Ухвалу Господарського суду Черкаської області від 15.03.2021 у справі № 925/1630/20 залишити без змін. 3. Матеріали справи № 925/1630/20 повернути до Господарського суду міста Києва. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах, яким є Верховний Суд, шляхом подачі касаційної скарги в порядку і строки, визначені ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України та ст.9 КзПБ. Повний текст постанови складено 11.06.2021. Головуючий суддя А.А. Верховець Судді М.Л. Доманська Л.Л. Гарник