Справа № 923/1536/15

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000, тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/ _________________________________________________________________________________________________________________________________________________________ У Х В А Л А 03 жовтня 2017 року Справа № 923/1536/15 Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М. при секретарі Ковтун В.І., розглянувши справу за заявою: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець", м. Херсон до: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець", м. Херсон про банкрутство за участю: ліквідатора ОСОБА_2, НОМЕР_1, виданий Ц- міським РВ Криво рогу МУ УМВС України в Дніпровській області, 10.09.2002; від кредиторів: ДПІ у м. Херсоні - ОСОБА_3, представник, довіреність №2057/9/21-03-10-01 від 11.05.2017. ПАТ "Дельта Банк" - ОСОБА_4, довіреність від 31.08.2017; від засновника боржника - ОСОБА_5, представник, довіреність від 22.05.2017; в с т а н о в и в: 31.08.2015р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Херсонець» звернулось до Господарського суду Херсонської області з заявою в порядку, передбаченому ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», про визнання товариства банкрутом. В обґрунтування заяви ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» посилається на те, що у звязку зі скрутним фінансовим станом та неможливістю погасити заборгованість перед кредиторами 09.12.2014, власником товариства було прийнято рішення про ліквідацію товариства та створення ліквідаційної комісії з призначенням головою ліквідаційної комісії ОСОБА_6 На думку голови ліквідаційної комісії ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство» «Херсонець» ОСОБА_6, ці обставини і стали підставою для звернення до Господарського суду Херсонської області з відповідною заявою щодо порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Виробниче підприємство» «Херсонець» за правилами, передбаченими ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Ухвалою господарського суду Херсонської області від 24.09.2015 зі справи №923/1536/15 (суддя Ситюк В.Г.) заява ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець" задоволена; порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення справи про банкрутство, текст якого додається (т.1, а.с. 158-159). Постановою Господарського суду Херсонської області від 06.10.2015 зі справи №923/1536/15 (суддя Ситюк В.Г.) визнано ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець", м. Херсон, ідентифікаційний код 31048021 банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців і призначено ліквідатором банкрута ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець", ідентифікаційний код 31048021, арбітражного керуючого ОСОБА_2, свідоцтво № 729 від 29.04.2013 р.; ліквідатору вказано здійснити ліквідацію банкрута і забезпечити виконання дій, передбачених ст. ст. 41 - 48, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Звіт та ліквідаційний баланс вказано подати до суду; оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури". 27.10.2015 Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» звернулось до Господарського суду Херсонської області з заявою з грошовими вимогами до боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство» «Херсонець» у розмірі 176 062257,54 грн. (т.2, а.с. 1-172). 05.11.2015 Державна податкова інспекція у м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області звернулась до Господарського суду Херсонської області з заявою про приєднання конкурсних кредиторських вимог до справи про банкрутство ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" у розмірі 582278,77 грн. (т.3, а.с. 1-88). Ухвалою господарського суду Херсонської області від 15.12.2015 зі справи №923/1536/15 (суддя Ситюк В.Г.) визнано вимоги кредиторів до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Херсонець»: ПАТ «Дельта Банк» в сумі 143747894,22 грн., решту вимог відхилено; ДПІ у м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області в сумі 582278,77 грн.; затверджено реєстр вимог кредиторів до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Херсонець», відповідно до якого вимоги: ПАТ «Дельта Банк» - 143747894,22 грн. - 4 черга, судові витрати 2436 грн. 1 черга; ДПІ у м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області - 582278,77 грн., з яких 565645,52 грн. 3 черга, 16633,25 грн. 6 черга; визначено, що особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу (т.3, а.с. 187-190). Вищезазначена ухвала була оскаржена в апеляційному порядку та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.02.2016р. ухвала Господарського суду Херсонської області від 15.12.2015р. зі справи №923/1536/15 залишена без змін, а апеляційна скарга - без задоволення (т.3, а.с. 225-237). 24.03.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.4, а.с.79-80). 05.05.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.4, а.с.85-86). 03.06.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.4, а.с.97-100). 30.06.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.4, а.с.101-108). 09.08.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» за період з 06.10.2015 по 01.08.2016 (т.4, а.с. 133-145). 13.09.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.5, а.с.98-100). 28.09.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 звернулася до господарського суду Херсонської області з клопотанням про продовження терміну ліквідаційної процедури строком на 6 місяців (т.5, а.с.109-110). Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подав до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.5, а.с.111-119). 15.11.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подала до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.6, а.с.1-2). Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 15.11.2016 зі справи №923/1536/15 (суддя Пригуза П.Д.) звіт ліквідатора ОСОБА_2 про хід виконання обовязків в ліквідаційній процедурі прийнято до уваги; продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_2 на шість місяців (т.6, а.с.136-137). 02.12.2016 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подала до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» (т.6, а.с.141-159). 17.01.2017 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подала до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» за період 01.12.2016р. по 31.12.2016р. (т.6, а.с.160-173). 17.02.2017 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подала до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» за період з 01.01.2017 по 31.01.2017 (т.6, а.с.194-203). 02.03.2017 Арбітражний керуючий ОСОБА_2 подала до Господарського суду Херсонської області звіт про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» за період з 15.11.2016р. по 01.03.2017р. (т.7, а.с.7-56). Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 02.03.2017 зі справи №923/1536/15 (суддя Пригуза П.Д.) продовжено повноваження ліквідатора ОСОБА_7 до завершення ліквідаційної процедури (т.7, а.с. 70-71). Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 30.08.2016 зі справи №923/1536/15 (суддя Ситюк В.Г.) у задоволенні скарги засновника на дії (бездіяльність) ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_2 відмовлено. Вищезазначена ухвала була оскаржена в апеляційному порядку та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.03.2017 ухвала Господарського суду Херсонської області від 30.08.2016 у справі №923/1536/15 залишена без змін, а апеляційна скарга - без задоволення (т.7, а.с. 75-89). 06.05.2017 Ліквідатор ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Херсонець» ОСОБА_2 звернулась до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про продовження ліквідаційної процедури, в якому просила продовжити строк ліквідаційної процедури і повноважень ліквідатора ТОВ «ВП «Херсонець» арбітражного керуючого ОСОБА_2 на 6 місяців. В обґрунтування клопотання, ліквідатор ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Херсонець» ОСОБА_2 посилається на те, що відповідно до протоколу №4 від 04 травня 2017р. комітетом кредиторів ТОВ «ВП «Херсонець» було прийнято рішення про необхідність продовження ліквідаційної процедури не менш ніж на 6 місяців та зобовязано ліквідатора подати до Господарського суду Херсонської області клопотання про продовження ліквідаційної процедури ТОВ «ВП«Херсонець» та повноважень ліквідатора на 6 місяців та протокол засідання комітету кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Херсонець" № 4 від 04.05.2017. Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 23.05.2017 зі справи №923/1536/15 (суддя Пригуза П.Д.) продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_2 на 6 місяців. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 10.07.2017 скасовано ухвалу Господарського суду Херсонської області від 23.05.2017 про продовження строку ліквідаційної процедури зі справи № 923/1536/15, а клопотання ліквідатора ОСОБА_2 про продовження строку ліквідаційної процедури передано для подальшого розгляду до суду першої інстанції. ( т.8 арк.169-177). 28.08.2017 винесено ухвалу про самовідвід судді Пригузи П.Д. від розгляду клопотання ліквідатора ОСОБА_2 про продовження строку ліквідаційної процедури у справі № 923/1536/15. Розпорядженням керівника апарату Господарського суду Херсонської області №264 від 29.08.2017, у зв'язку з винесенням ухвали про самовідвід судді Пригузи П.Д., призначено повторний автоматичний розподіл справи № 923/1536/15, за результатами якого справу передано на розгляд судді Немченко Л.М. Розгляд клопотання був призначений ухвалою суду на 03.10.2017. В судовому засіданні 03.10.2017 була подана заява про відвід судді уповноваженим представником від засновника ТОВ "ВП"Херсонець". Ухвалою від 03.10.2017 заява про відвід судді відхилена. Уповноваженим представником від засновника ТОВ "ВП" Херсонець" заявлено клопотання при розгляді заяви про продовження дії ліквідаційної процедури прийняти до уваги протокол засідання кредиторів від 02.10.2017, за яким визнано незадовільною роботу арбітражного керуючого ОСОБА_2 при здійсненні повноважень ліквідатора ТОВ "ВП"Херсонець". Суд зазначене клопотання задовольняє. Дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх в судовому засіданні ліквідатора боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2, представників боржника, кредиторів, суд дійшов наступних висновків. Так, з матеріалів справи вбачається, що відповідно до протоколу №4 від 04 травня 2017 року комітетом кредиторів ТОВ «ВП «Херсонець» було прийнято рішення про необхідність продовження ліквідаційної процедури не менш ніж на 6 місяців та зобовязано ліквідатора подати до Господарського суду Херсонської області клопотання про продовження ліквідаційної процедури ТОВ «ВП«Херсонець» та повноважень ліквідатора на 6 місяців (т.8, а.с.86-89). При цьому на комітеті кредиторів не розглядалось питання щодо продовження повноважень ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_2 Станом на час розгляду справи строк ліквідаційної процедури вичерпано, разом з тим, як слідує зі звіту ліквідатора, ліквідаційна процедура не завершена, майно боржника не реалізовано, вимоги кредиторів не погашено, що потребує додаткового часу. На засіданні комітету кредиторів 04.05.2017 (протокол - т 8 а.с. 87) було заслухано звіт ліквідатора про хід ліквідаційної процедури та зобов'язано ліквідатора звернутись до господарського суду з клопотанням про продовження строку ліквідаційної процедури на 6 місяців. За приписами ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Відповідно до ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України. Відповідно до ч.1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом. З зазначеної норми статті вбачається, що строк проведення ліквідаційної процедури є присічним. Відтак, відповідно до ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та п. 28 Інформаційного листа Вищого господарського суду України "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VI)" від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 ліквідаційна процедура вводиться строком на дванадцять місяців без можливості його продовження. Згідно із положеннями ч.1 ст. 37, ч.ч. 1, 2 ст. 41 та ч. 1 ст. 45 Закону про банкрутство впродовж встановленого строку ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний здійснити процедуру ліквідації банкрута та забезпечити задоволення вимог кредиторів, зокрема, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута. Отже, чинним законодавством встановлено граничний строк ліквідаційної процедури і можливість продовження цього строку законодавчо не передбачено. Окремо слід відзначити, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не містить будь-яких процесуальних наслідків порушення строків ліквідації боржника. Таким чином, розглянувши клопотання комітету кредиторів про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець", дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в матеріалах справи докази, враховуючи, що Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено можливості продовження строку ліквідаційної процедури банкрута, суд вважає за доцільне відмовити в задоволенні поданого клопотання. Щодо продовження повноважень ліквідатора, суд зазначає, що відповідно до ч.3 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами. Згідно ч.7 ст.46 Закону про банкрутство, ліквідатор виконує свої повноваження до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про припинення юридичної особи банкрута. Отже, враховуючи, що станом на день розгляду справи в матеріалах справи відсутні докази вчинення ліквідатором всіх необхідних дій для завершення ліквідаційної процедури, суд вважає за доцільне зобов'язати ліквідатора ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2 виконувати повноваження ліквідатора банкрута до прийняття судом рішення про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу боржника, припинення провадження у даній справі та внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про припинення юридичної особи банкрута у відповідності до вищенаведених норм. Також суд щодо правової оцінки діяльності ліквідатора ТОВ "Виробниче підприємство " Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2А зазначає наступне. При розгляді клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури судом заслухано звіт ліквідатора ОСОБА_2А про виконану роботу та надано правову оцінку звітам ліквідатора ОСОБА_2, які подавалися до суду першої інстанції, а саме: звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 24.03.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 05.05.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 03.06.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 30.06.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 09.08.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 13.09.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 15.11.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 02.12.2016; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 17.01.2017; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 17.02.2017; звіту ліквідатора про виконану роботу ліквідатора ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» від 02.03.2017. Судом було проаналізовано вказані звіти та зроблено висновок про те, що вказані звіти за змістом є аналогічними та з наведених звітів не вбачається, у звязку чим арбітражному керуючому не вистачило часу для виконання своїх службових обовязків у строк, передбачений законом. Суд також приймає до уваги, що строк ліквідаційної процедури у справі вже в двічі продовжувався, однак ліквідаційна процедура не завершена. Між тим суд зазначає, що ПАТ "Дельта Банк" надав до матеріалів справи протокол засідання комітету кредиторів від 02.10.2017, на порядку денного якого розглядались два питання: звіт ліквідатора та питання припинення повноважень ліквідатора та розгляд кандидатури нового ліквідатора. За протоколом комітет визнав незадовільною роботу арбітражного керуючого ОСОБА_2 при здійсненні повноважень ліквідатора ТОВ "ВП"Херсонець" та прийняв рішення клопотати перед Господарським судом Херсонської області призначити ліквідатором ТОВ "ВП"Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_8 (т.10 акр. 145-148). Також, суд зазначає те, що засновником ТОВ «Виробниче підприємство «Херсонець» ОСОБА_6 була подана скарга на дії (бездіяльність) ліквідатора, яка судом в попередньому складі не розглянута, та від розгляду якої прямо залежать результати продовження строку повноважень ліквідатора. Однак, суд у складі суді ОСОБА_9 немає повноважень щодо розгляду всіх заяв та клопотань за цією справою у цілому, а як витікає із ухвали у справі про самовідвід судді Пригузи П.Д. від 28.08.2017 у цьому складі суду визначені повноваження тільки щодо розгляду клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури, яка подавалась ліквідатором ОСОБА_2 в травні 2017 року. Відтак, заяви щодо припинення повноважень ліквідатора ТОВ "ВП" Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2 у зв'язку з визнанням незадовільною її роботи та призначення іншого ліквідатора має бути розглянуто судом у попередньому складі після повернення йому справи. До вирішення судом питання щодо повноважень ліквідатора ТОВ "ВП" Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2 суд вважає доцільним її зобов'язати виконувати повноваження щодо вчинення дій, передбачених законодавством в ліквідаційній процедурі. На підставі викладеного та керуючись ст.37-41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 25, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд у х в а л и в: 1.У задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" про продовження ліквідаційної процедури ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" та продовження повноважень ліквідатора ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2 на 6 місяців відмовити. 2.Зобов'язати ліквідатора ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2 завершити процедуру ліквідації боржника та надати суду встановлені Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури (звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, тощо). 3.Зобов'язати ліквідатора ТОВ "Виробниче підприємство "Херсонець" арбітражного керуючого ОСОБА_2 виконувати повноваження ліквідатора банкрута до прийняття судом рішення про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу боржника, припинення провадження у даній справі та внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запису про припинення юридичної особи-банкрута. 4.Копію ухвали направити ліквідатору, кредиторам, боржнику. Суддя Л.М. Немченко